"Методические рекомендации по удостоверению завещаний и наследственных договоров" (утв. решением Правления ФНП от 02.03.2021, протокол N 03/21)

Утверждены
решением Правления
Федеральной нотариальной палаты
от 02.03.2021, протокол N 03/21

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ
ПО УДОСТОВЕРЕНИЮ ЗАВЕЩАНИЙ И НАСЛЕДСТВЕННЫХ ДОГОВОРОВ

Термины и сокращения

- Конституция Российской Федерации - Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12.12.1993, с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020;

- ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации;

- СК РФ - Семейный кодекс Российской Федерации;

- ЗК РФ - Земельный кодекс Российской Федерации;

- ЖК РФ - Жилищный кодекс Российской Федерации;

- Основы - Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I;

- ПНД - Правила нотариального делопроизводства, утвержденные приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 16.04.2014 N 78 "Об утверждении Правил нотариального делопроизводства";

- Постановление Пленума ВС РФ N 9 - Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании";

- Приказ N 224 - приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30.09.2020 N 224 "Об утверждении Требований к содержанию реестров единой информационной системы нотариата";

- Приказ N 225 - приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30.09.2020 N 225 "Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок";

- Приказ N 226 - приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 30.09.2020 N 226 "Об утверждении форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах и порядка их оформления";

- Регламент - Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденный приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30.08.2017 N 156;

- Методические рекомендации по оформлению наследственных прав - Методические рекомендации по оформлению наследственных прав, утвержденные решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 25.03.2019, протокол N 03/19;

- Методические рекомендации - настоящие Методические рекомендации по удостоверению завещаний и наследственных договоров, утвержденные решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 02.03.2021, протокол N 03/21;

- ЕИС - единая информационная система нотариата;

- РНД ЕИС - реестр нотариальных действий ЕИС;

- нотариус - нотариус или лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса.

1. Общие положения

1.1. Распоряжение имуществом на случай смерти возможно путем совершения завещания или заключения наследственного договора (ст. 1118 ГК РФ).

К наследственному договору применяются правила ГК РФ о завещании, а к наследодателю, заключившему такой договор, применяются правила о завещателе, если иное не вытекает из существа договора (п.п. 1, 6 ст. 1118 ГК РФ).

Нотариусами удостоверяются завещания, составленные в соответствии с требованиями законодательства как гражданами Российской Федерации, так и иностранными гражданами и лицами без гражданства (далее - гражданин).

1.2. Право гражданина распорядиться имуществом на случай смерти является составным элементом его правоспособности (ст. 18 ГК РФ). Сделки, обязывающие гражданина составить завещание или заключить наследственный договор, а также ограничивающие такое право, ничтожны.

1.3. Завещание может быть совершено одним гражданином, а также гражданами, состоящими между собой в момент его совершения в браке (совместное завещание супругов). К супругам, совершившим совместное завещание, применяются правила ГК РФ о завещателе (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

1.4. Завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства (п. 5 ст. 1118 ГК РФ).

Предусмотренные наследственным договором права и обязанности возникают после открытия наследства, за исключением обязанностей, которые в силу наследственного договора могут возникнуть до открытия наследства и возложены на ту сторону договора, которая может призываться к наследованию за наследодателем (ст. 1116, п. 6 ст. 1118 ГК РФ).

1.5. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме (п. 2 ст. 1118 ГК РФ).

Дееспособность в полном объеме у граждан Российской Федерации возникает по достижении лицом восемнадцатилетнего возраста (ст. 60 Конституции Российской Федерации), за исключением случаев эмансипации или вступления в брак до достижения восемнадцати лет (ст.ст. 21, 27 ГК РФ).

1.6. Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания и заключение наследственного договора через представителя не допускаются (п. 3 ст. 1118 ГК РФ, ст. 57 Основ).

Учитывая, что ст. 1118 ГК РФ содержит общие правила, относящиеся к завещателю (завещателям - супругам, наследодателю - в отношении наследственного договора), запрет на участие представителя при заключении наследственного договора относится к наследодателю, распоряжающемуся имуществом на случай своей смерти. Допустимо заключение наследственного договора представителем со стороны наследника (или такой стороны наследственного договора, которая сама не является наследником, но заключает наследственный договор в пользу наследника - третьего лица), в том числе законным представителем недееспособного наследника, представителем юридического лица или публично-правового образования. Наследственный договор заключается несовершеннолетним наследником, достигшим четырнадцатилетнего возраста, с согласия законного представителя (п. ст. 26 ГК РФ, п. 2 ст. 28 ГК РФ).

1.7. Удостоверяя завещание и наследственный договор, нотариус должен соблюдать основные правила совершения нотариальных действий, предусмотренные гл. IX Основ, и требования Регламента:

1.7.1. Установить личность и проверить дееспособность завещателя, других участников наследственного договора и иных лиц, присутствующих при совершении завещания (наследственного договора): исполнителя завещания, рукоприкладчика, свидетеля, переводчика (сурдопереводчика) (далее - заявитель) (ст.ст. 42, 43, 45.1 Основ, п.п. 10, 10.1, 13, 23 Регламента).

Нотариусу следует иметь в виду, что способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта об отмене завещания (п. 2 ст. 1224 ГК РФ). При этом нотариусам рекомендуется учитывать и разъяснять завещателям риски, связанные с возможностью неисполнения завещания за пределами Российской Федерации, если по личному закону завещатель еще не достиг возраста дееспособности (завещательной способности).

Нотариус проверяет достижение возраста полной дееспособности либо приобретение полной дееспособности до достижения данного возраста на основании:

- документа, удостоверяющего личность и подтверждающего возраст;

- документа, подтверждающего заключение брака несовершеннолетним;

- решения органа опеки и попечительства (если эмансипация производилась с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителей) или решения суда (если эмансипация производилась без указанного согласия).

Способность завещателя понимать значение своих действий или руководить ими проверяется путем проведения нотариусом беседы с обратившимся лицом. В ходе беседы нотариус анализирует адекватность поведения и ответов на задаваемые вопросы и делает вывод о способности гражданина понимать сущность и значение совершаемых им действий, руководить ими и осознавать их правовые последствия.

При наличии сомнений в способности завещателя понимать значение своих действий, руководить ими или осознавать их последствия нотариус вправе отложить совершение нотариального действия (ст. 41 Основ) и запросить сведения из Единого государственного реестра недвижимости о наличии (отсутствии) судебного акта о признании завещателя недееспособным или ограниченно дееспособным, а также в рамках ст. 15 Основ предложить представить документы, исключающие сомнения в его способности понимать значение своих действий и руководить ими (например, заключение эксперта о дееспособности и сделкоспособности). При удостоверении наследственного договора нотариус запрашивает такие сведения в отношении участников договора (а также в отношении представителей участников наследственного договора, не являющихся наследодателем (при наличии) в соответствии с п. 32 Регламента.

Если завещатель не может понимать значения своих действий или руководить ими (например, вследствие болезни, наркотического или алкогольного опьянения и т.п.), нотариус во избежание последствий, предусмотренных ст. 177 ГК РФ, отказывает в совершении нотариального действия в соответствии со ст. 48 Основ, поскольку сделка не соответствует требованиям закона.

Неспособность гражданина понимать значение своих действий, руководить ими и осознавать их последствия делает невозможным выполнение нотариусом возложенной на него законом обязанности проверить соответствие содержания сделки действительным намерениям участника сделки, а также разъяснить ему смысл и значение содержания завещания или наследственного договора (ст. 54 Основ).

1.7.2. Установить место жительства (место пребывания) указанных лиц (п. 13 Регламента, ст. 45.1 Основ).

1.7.3. Установить статус обратившихся лиц в качестве супругов при совершении совместного завещания супругов или заключении супругами-наследодателями наследственного договора (п. 25 Регламента).

1.8. Для совершения завещания необходимо волеизъявление одного лица - завещателя, а при совершении совместного завещания супругов - двоих завещателей, являющихся супругами. Не требуется выяснение воли или получение согласия иных лиц (в т.ч. супруга завещателя, присутствующего при совершении завещания в соответствии со ст. 1123 ГК РФ и не являющегося завещателем) не только на совершение завещания, но и на его изменение или отмену.

Для заключения наследственного договора необходимо волеизъявление как наследодателя, так и других лиц, участвующих в договоре.

1.9. Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом, а совместное завещание супругов должно быть передано нотариусу обоими супругами или записано с их слов нотариусом в присутствии обоих супругов. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие) (п. 1 ст. 1125 ГК РФ).

1.10. Нотариальные действия по удостоверению или отмене завещаний, наследственных договоров, отказов от наследственных договоров, соглашений об изменении или расторжении наследственных договоров подлежат регистрации в реестре регистрации нотариальных действий и в РНД ЕИС в порядке, установленном Приказом N 224 и Приказом N 226. При регистрации в РНД ЕИС указанных нотариальных действий нотариусы обязаны в соответствии с п. 41 Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок, утвержденного Приказом N 225, присоединять электронный образ соответствующего нотариального документа на бумажном носителе. В случае удостоверения завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, к записи в РНД ЕИС присоединяется электронный образ завещания, состоящий из четырех файлов: текста завещания, решения завещателя об учреждении наследственного фонда, устава фонда, а также условий управления наследственным фондом. При регистрации таких нотариальных действий в РНД ЕИС нотариус подписывает квалифицированной электронной подписью запись в РНД ЕИС и каждый файл, содержащий электронный образ нотариального документа (п. 41 Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата, внесения в них сведений, в том числе порядка исправления допущенных в таких реестрах технических ошибок, утвержденного Приказом N 225).

2. Форма и содержание завещания

2.1. По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом (п. 1 ст. 1124 ГК РФ).

Несоблюдение установленных ГК РФ правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет ничтожность завещания (ст. 163, п. 1 ст. 1124 ГК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВС РФ N 9).

Составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения, если гражданин находится в положение явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности удостоверить завещание в соответствии с правилами ст.ст. 1124 - 1128 ГК РФ (ст. 1129 ГК РФ).

2.2. Согласно п. 1 ст. 1124 ГК РФ с 1 октября 2019 г. не допускается составление завещания с использованием электронных либо иных технических средств (абз. второй п. 1 ст. 160 ГК РФ). Указанными положениями закона установлен запрет на совершение завещания в виде электронного документа, оригинал которого существует исключительно в электронной форме на компьютере, отчуждаемом машинном носителе данных (например, USB-накопитель) или в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Однако это не означает запрета на составление нотариусом текста (проекта) завещания и изготовление завещания как документа на бумажном носителе с использованием компьютерной техники и принтера.

2.3. Удостоверение завещания вместо нотариуса другими лицами допускается в случаях, предусмотренных п. 7 ст. 1125, ст. 1127 и п. 2 ст. 1128 ГК РФ.

Следует учитывать, что в соответствии с п. 7 ст. 1125 ГК РФ должностные лица органов местного самоуправления и консульских учреждений Российской Федерации вправе удостоверять завещания вместо нотариуса в случае, когда такое право предоставлено законом. При этом должностные лица органов местного самоуправления, указанные в части четвертой ст. 1 Основ, имели право удостоверять завещания до 1 сентября 2019 года (Федеральный закон от 26.07.2019 N 226-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и статью 16.1 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации". С указанной даты они не вправе удостоверять завещания.

Кроме того, указанные лица не вправе удостоверять наследственные договоры, распоряжения об отмене завещаний, отказы от наследственных договоров, соглашения об изменении или расторжении наследственных договоров (ст. 37 Основ).

Действительность завещаний, удостоверенных должностными лицами органов местного самоуправления в период с 25 декабря 1993 г. по 15 января 2008 г., подтверждается в судебном порядке, поскольку в рамках требований ст. 1 и 37 Основ (в редакции, действовавшей до вступления в силу ст. 4, абз. шестого п. 2 ст. 20 Федерального закона от 29.12.2006 N 258-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием разграничения полномочий"), правом совершения нотариальных действий были наделены должностные лица органов исполнительной власти, а согласно ст. 12 Конституции Российской Федерации органы местного самоуправления не входят в систему органов исполнительной власти.

2.4. Совместные завещания супругов и наследственные договоры не могут быть удостоверены в порядке, предусмотренном ст. 1127 ГК РФ.

Совместные завещания супругов, наследственные договоры, а также завещания, условия которых предусматривают создание наследственного фонда, не могут быть совершены в чрезвычайных обстоятельствах и не могут быть закрытыми. Несоблюдение этого требования влечет ничтожность указанных завещаний и договоров (п. 5 ст. 1126, п. 4 ст. 1129 ГК РФ).

2.5. Ст. 1126 ГК РФ предусматривает возможность завещателю совершить закрытое завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (см. раздел 5 настоящих Методических рекомендаций).

2.6. Нотариально удостоверяемое завещание должно содержать указание на:

- место удостоверения (город (село, поселок, район), край, область, республика, автономная область, автономный округ полностью) (п. 4 ст. 1124 ГК РФ);

- дату удостоверения (число, месяц и год указывается прописью без сокращений) (п. 4 ст. 1124 ГК РФ);

- сведения о завещателе (завещателях-супругах) и иных лицах, присутствующих при совершении завещания (исполнитель завещания, рукоприкладчик, переводчик, сурдопереводчик, свидетель) - фамилия, имя, отчество (при наличии) полностью, их место жительства (пребывания) согласно ст. 45.1 Основ, п.п. 10 и 13 Регламента. Рекомендуется указывать более подробные сведения о завещателе, например, дату и место рождения, сведения о документе, удостоверяющем личность);

- завещательные распоряжения (п. 4 ст. 256, п. 4 ст. 1118, п. 1 ст. 1119, п. 2.1 ст. 1135, ст. 1137, ст. 1139 ГК РФ, раздел 3 настоящих Методических рекомендаций).

3. Свобода завещания. Завещательные распоряжения

3.1. Принцип свободы завещания (ст. 1119 ГК РФ) заключается в том, что завещатель вправе по своему усмотрению:

- завещать имущество любым лицам, не ограничиваясь кругом наследников по закону и их очередностью наследования;

- завещать имущество недостойным наследникам, утратившим право наследования (абз. 1 п. 1 ст. 1117 ГК РФ);

- любым образом определить доли наследников в наследстве;

- лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону;

- включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные ГК РФ: подназначить наследников (ст. 1121 ГК РФ), установить завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ) и (или) завещательное возложение (ст. 1139 ГК РФ), назначить исполнителя завещания (душеприказчика), произвести его замену или отменить его назначение (ст. ст. 1130, 1134 ГК РФ), назначить лицо, на которое возлагается охрана имени исполнителя и неприкосновенности исполнения после смерти исполнителя (п. 2 ст. 1316 ГК РФ) и др.;

- отменить или изменить ранее совершенное завещание;

- не сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.

Содержание завещания может исчерпываться любым из перечисленных распоряжений.

3.2. Наследниками по завещанию, в том числе совместному завещанию супругов, и наследственному договору могут быть лица, указанные в ст. 1116 ГК РФ:

- граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства;

- юридические лица, существующие на день открытия наследства, и наследственный фонд, учрежденный во исполнение последней воли наследодателя, выраженной в завещании (раздел 7 настоящих Методических рекомендаций);

- Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации.

3.3. В завещании рекомендуется указывать следующие сведения о наследниках:

- о физических лицах (за исключением неродившихся наследников) - фамилия, имя, отчество (при наличии) полностью, а также иные идентифицирующие данные по желанию завещателя (например, число, месяц и год рождения, родственные отношения с завещателем). Возможно также указание в завещании места жительства (пребывания) или места работы наследников (п. 11.1 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав);

- о юридических лицах, международных организациях - полное наименование, ОГРН либо иной регистрационный номер (для иностранных юридических лиц), адрес, место нахождения (ст. 45.1 Основ), а также иные идентифицирующие данные по желанию завещателя;

- о Российской Федерации, субъектах Российской Федерации, муниципальных образованиях, иностранных государствах - полное наименование в соответствии со ст. 1 и 65 Конституции Российской Федерации, "ОК 033-2013, Общероссийским классификатором территорий муниципальных образований, утвержденным приказом Росстандарта от 14.06.2013 N 159-ст, Общероссийским классификатором стран мира, утвержденным постановлением Госстандарта России от 14.12.2001 N 529-ст;

- о наследственном фонде - его наименование, включающее слова "наследственный фонд" (п. 8 ст. 123.20-1 ГК РФ).

Завещание может содержать указания не на конкретных наследников, а на их определенный круг или предусматривать способ установления наследников на момент открытия наследства. Например, завещатель может лишить права на наследство всех своих наследников по закону без конкретизации каждого из них, сделать завещательное распоряжение в отношении всех детей определенного лица, в отношении не родившихся ко дню совершения завещания наследников указать сведения об их матери или отце и т.п.

3.4. Завещатель вправе завещать любое имущество, в том числе то, которое он может приобрести в будущем (часть первая ст. 1120 ГК РФ).

В связи с этим при удостоверении завещаний и наследственных договоров от завещателя (наследодателя) не требуется представления доказательств, подтверждающих его права на завещаемое имущество (ст. 57 Основ). Если сведения об имуществе указываются со слов завещателя без представления соответствующих документов, нотариусу рекомендуется разъяснить завещателю возможные негативные последствия в случае ошибок в идентифицирующих данных.

3.5. Завещатель вправе завещать все свое имущество или какую-либо его часть, составив одно или несколько завещаний (часть вторая ст. 1120 ГК РФ).

В завещании могут содержаться распоряжения в отношении:

- конкретного имущества с указанием его идентификационных признаков (вид имущества, наименование, адрес, кадастровый номер недвижимого имущества, модель, марка, идентификационный номер транспортного средства; номер счета завещателя и наименование банка, в котором открыт счет и т.п.).

- всего принадлежащего завещателю имущества или его определенной части (например, "всех объектов недвижимого имущества", "всех транспортных средств", "всех денежных средств" в определенном банке или в любых банках и т.п.).

3.6. Если завещатель устанавливает определенные доли в наследственном имуществе для наследников, нотариусу следует обратить внимание на то, чтобы при составлении завещания на целый объект доли между наследниками были полностью распределены (если только сам завещатель не желает оставить какую-либо долю не завещанной) и сумма долей не превышала единицу.

Завещатель вправе завещать нескольким наследникам конкретное имущество или виды своего имущества.

Если доли наследников в завещанном имуществе не определены и не указано, что именно из наследства и кому из наследников предназначается, наследство считается завещанным в равных долях (п. 1 ст. 1122 ГК РФ).

В завещании может быть указано на части неделимой вещи, предназначенной каждому из наследников в натуре. При этом нотариусу следует разъяснить завещателю, что эта вещь будет считаться завещанной не в частях, а в долях, соответствующих стоимости частей, с установлением определенного порядка пользования вещью (ст. 133, п. 2 ст. 1122 ГК РФ).

3.7. Законодательством не установлены ограничения в отношении имущества, которое может являться предметом завещания или наследственного договора, однако нотариусу при их удостоверении необходимо учитывать, что отдельные виды имущества, включая имущественные права, завещателя не могут переходить по наследству, в том числе:

- права, неразрывно связанные с личностью завещателя (наследодателя): право на получение алиментов, на возмещение вреда, причиненного его жизни или здоровью;

- личные неимущественные права и другие нематериальные блага;

- государственные награды, на которые распространяется законодательство о государственных наградах Российской Федерации;

- боевое короткоствольное ручное стрелковое наградное оружие (ст. 20.1 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии");

- права учредителя частного учреждения;

- права и обязанности, возникшие из договоров безвозмездного пользования (статья 701 ГК РФ), поручения (пункт 1 статьи 977 ГК РФ), комиссии (часть первая статьи 1002 ГК РФ), агентского договора (статья 1010 ГК РФ).

Если завещатель (наследодатель) намерен завещать имущество, не переходящее по наследству, нотариус отказывает в удостоверении завещания по причине несоответствия сделки требованиям закона.

3.8. Нотариус разъясняет завещателю об ограничениях, установленных законодательством при наследовании некоторых видов имущества или владении ими, которые могут впоследствии привести к неисполнению или неполному исполнению воли завещателя, а в случае недействительности отдельных распоряжений в завещании (наследственном договоре) отказывает в совершении нотариального действия. Например:

- не могут быть завещаны отдельно часть земельного участка, занятая зданием, строением, сооружением и необходимая для их использования, и само здание, строение, сооружение (п. 79 Постановления Пленума ВС РФ N 9). Если наследник по завещанию уже является собственником доли в праве на земельный участок под зданием, строением, сооружением, что позволяет использовать соответствующую часть земельного участка, занятую строением, установленный пп. 5 п. 1 ст. 1 ЗК РФ принцип единства судьбы земельного участка и прочно связанного с ним объекта не нарушается;

- исключительное право на коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации предприятия, принадлежащее завещателю индивидуальному предпринимателю, может наследоваться только в составе предприятия (п. 4 ст. 1539 ГК РФ);

- лица, наследующие земельные участки, находящиеся на приграничных территориях (п. 3 ст. 15 ЗК РФ), и земельные участки сельскохозяйственного назначения (ст. 3 Федерального закона от 24.07.2002 N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения"), и являющиеся иностранными гражданами, лицами без гражданства и иностранными юридическими лицами, в силу ст. 238 ГК РФ обязаны произвести их отчуждение в течение года с момента возникновения права собственности на такие земельные участки;

- лицами, наследующими земельные участки, принадлежащие завещателю (наследодателю) на праве пожизненного наследуемого владения, не могут быть юридические лица (ст. 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации");

- уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен запрет на переход доли в уставном капитале общества в порядке наследования либо возможность наследования доли в уставном капитале общества с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- лицам, наследующим племенных животных, следует учитывать положения ст.ст. 6, 8 Федерального закона от 03.08.1995 N 123-ФЗ "О племенном животноводстве", согласно которым племенная продукция (материал) может находиться в собственности Российской Федерации, в собственности субъектов Российской Федерации, в собственности муниципальных образований, в собственности граждан (крестьянских (фермерских) хозяйств) и юридических лиц, осуществляющих разведение и использование племенных животных, и может принадлежать лишь участникам оборота - гражданам и юридическим лицам, осуществляющим разведение и использование племенных животных;

- лицам, наследующим гражданское оружие, необходимо иметь разрешение для его использования; при отсутствии которого такие лица обязаны произвести его отчуждение в течение одного года с момента возникновения права собственности или осуществить его сдачу федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному в сфере оборота оружия, или его территориальному органу либо органам внутренних дел в порядке, определяемом законом (п. 3 ст. 238 ГК РФ, ст. 20 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии", п. 22 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции");

- при завещании имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за унитарным предприятием или автономным учреждением, целесообразно рекомендовать завещателю (наследодателю) указать в завещании (наследственном договоре) наследником собственника имущества предприятия и/или учреждения с возложением на него завещательного отказа по передаче наследуемого имущества на одном из указанных вещных прав соответственно унитарному предприятию или автономному учреждению (ст. 11 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", п. 2 ст. 113 ГК РФ, ст. 3 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях");

- при завещании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности нескольким наследникам исключительное право будет принадлежать им совместно (ст. 1229 ГК РФ, п. 87 Постановления Пленума ВС РФ N 9 и п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации") и завещатель не вправе завещать его в долях, но вправе определить доли наследников в доходах от его использования.

3.9. Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 ГК РФ).

Нотариус разъясняет завещателю, что право на обязательную долю в первую очередь осуществляется за счет незавещанной части наследственного имущества, чтобы воля завещателя могла быть максимально реализована.

Особенные правила об обязательной доле установлены при совершении завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда (п. 7.4 настоящих Методических рекомендаций).

3.10. При лишении наследства одного, нескольких или всех наследников по закону завещатель не обязан указывать причины такого решения.

Лишенный наследства наследник не может быть призван к наследованию (за исключением наследования обязательной доли в наследстве), а его наследники не призываются к наследованию по праву представления (п. 2 ст. 1146 ГК РФ).

Распределение завещателем имущества между наследниками таким образом, что на долю определенного наследника по закону не будет ничего причитаться, само по себе не приводит к лишению его права на наследство по закону. Такой наследник по закону может быть призван к наследованию, например, в случае если обнаружится незавещанное имущество, или если наследники по завещанию не примут наследство или откажутся от него или не будут иметь права наследовать, или будут отстранены как недостойные.

3.11. Завещатель вправе указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник по закону умрет до открытия наследства, одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, не примет наследство по другим причинам или откажется от него, не будет иметь право наследовать, или будет отстранен от наследования как недостойный наследник (ст. 1121 ГК РФ).

Перечень случаев подназначения наследника является закрытым. При этом завещатель вправе указать как все случаи, так и один из них, или несколько случаев подназначения.

Законодательством не ограничено количество подназначений: завещатель вправе подназначить наследника подназначенному наследнику, а также вправе подназначить нескольких наследников одному наследнику.

3.12. Завещатель вправе поставить наследование всеми или кем-либо из наследников под определенное условие, предполагающее наступление обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят ли они или нет (ст. 157 ГК РФ). Исходя из того, что после открытия наследства наследственное имущество считается принадлежащим наследникам, условие должно наступить к моменту открытия наследства или ранее этого. Невозможно, например, обусловить право наследования имущества кем-либо из наследников их определенным поведением или статусом после открытия наследства.

3.13. Завещатель вправе установить в завещании завещательный отказ, т.е. возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (ст. 1137 ГК РФ).

3.13.1. Завещательный отказ исполняется только наследником, принявшим наследство, и в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества за вычетом приходящихся на него долгов завещателя, а если наследник имеет право на обязательную долю, то в пределах стоимости наследства, превышающей размер обязательной доли (п. 1 ст. 1138 ГК РФ). Возложение обязанностей имущественного характера на лиц, не являющихся наследниками, без выделения этим лицам какого-либо имущества недопустимо (п. 1 ст. 1137 ГК РФ).

3.13.2. Перечень обязанностей, составляющих предмет завещательного отказа, указанный в п. 2 ст. 1137 ГК РФ, не является исчерпывающим.

Предметом завещательного отказа может быть:

- передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, например, транспортного средства, недвижимого имущества;

- передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права (например, права аренды земельного участка);

- приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества;

- выполнение для отказополучателя определенной работы, оказание ему определенной услуги;

- осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей;

- выплата наследником, которому завещано имущество, определенной доли рыночной стоимости завещанного имущества, установленной на день открытия наследства.

Передача отказополучателю вещи во владение или в пользование, передача имущественного права, выплата периодических платежей могут быть осуществлены как на период жизни отказополучателя, так и на определенный срок.

Если предметом завещательного отказа является предоставление отказополучателю в пользование входящего в состав наследства жилого помещения (его части), нотариус разъясняет завещателю, что дееспособные и ограниченные судом в дееспособности отказополучатели, проживающие в жилом помещении, предоставленном по завещательному отказу, несут солидарную с собственником такого жилого помещения ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования таким жилым помещением, если в завещании не указаны иные условия пользования жилым помещением. Например, в завещании могут быть указаны условия пользования, отменяющие солидарную с собственником жилого помещения ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования жилым помещением (часть вторая ст. 33 ЖК РФ, п. 24 Постановления Пленума N 9).

Завещатель вправе установить срок, при наступлении которого должен быть исполнен завещательный отказ. При этом отказополучатель в любом случае должен заявить о намерении воспользоваться завещательным отказом в течение трех лет со дня открытия наследства (п. 4 ст. 1137 ГК РФ). Если срок исполнения завещательного отказа не установлен срок его исполнения определяется в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 314 ГК РФ, в рамках которой обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, не вытекает из обычаев либо существа обязательства. При непредъявлении в разумный срок отказополучателем, заявившим о намерении воспользоваться завещательным отказом, требования об исполнении завещательного отказа наследник вправе потребовать от отказополучателя принять исполнение (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

3.13.3. Завещатель вправе распределить в завещании обязанность исполнения завещательного отказа между наследниками иным образом, чем им завещано наследственное имущество. Например, при наличии двух наследников, которые наследуют в равных долях, завещатель может возложить на них обязанность исполнить завещательный отказ не в равных долях, а на одного в 3/4 долях, а на другого - в 1/4 доле с соблюдением правила, предусмотренного п. 1 ст. 1138 ГК РФ.

3.13.4. Завещатель вправе подназначить в завещании не только наследника, но и отказополучателя (п. 4 ст. 1137 ГК РФ), а также заинтересованных лиц, имеющих право требовать исполнения завещательного возложения, предметом которого являются действия имущественного характера (п. 2 ст. 1139 ГК РФ), на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа в течение трех лет со дня открытия наследства, либо лишится права на получение завещательного отказа в соответствии с п. 5 ст. 1117 ГК РФ.

3.14. Завещательное возложение - возложенная на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие, как имущественного, так и неимущественного характера, направленное на достижение как общеполезной, так и иной не противоречащей закону цели, в том числе действие по погребению наследодателя в соответствии с его волей (п. 1 ст. 1139 ГК РФ). Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при условии выделения в завещании части наследственного имущества для исполнения завещательного возложения.

Примеры завещательных возложений:

"Принадлежащую квартиру по адресу <...> завещаю гр. ФИО, < > года рождения. Возлагаю на наследника, которому перейдет право собственности на указанную квартиру, обязанность передать государственному бюджетному образовательному учреждению города Москвы "Школа N 12" все принадлежащие мне книги.".

"Имущественные права на денежные средства, находящиеся во вкладе по счету N ______, открытому в банке <...>, я завещаю ФИО, <...> года рождения. Возлагаю на него обязанность по пожизненному содержанию, уходу и надзору за принадлежащей мне собакой породы лабрадор-ретривер по кличке Джек". При этом домашнее животное может быть не конкретизировано в завещании.

3.15. Завещательный отказ и завещательное возложение могут быть связаны как с определенной личностью наследника (например, путем указания конкретного лица или лиц, которые должны будут исполнить отказ), так и с наследованием определенного имущества (например, наследник, которому переходит по наследству право собственности на квартиру, обязан исполнить завещательное возложение).

3.16. Завещатель вправе поручить исполнение всего завещания или его определенной части указанному в завещании лицу - душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является он наследником или нет, и не мотивируя данное назначение. Исполнителем завещания может быть гражданин или юридическое лицо (п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

3.16.1. Если душеприказчик (исполнитель завещания) не присутствует при удостоверении завещания, в тексте завещания рекомендуется указать не только фамилию, имя, отчество (при наличии) душеприказчика, но и иные идентифицирующие данные по желанию завещателя, позволяющие в последующем осуществить розыск душеприказчика.

3.16.2. Завещатель может предусмотреть в завещании действия, которые душеприказчик обязан совершать, а также действия, от совершения которых он обязан воздержаться. В частности, это касается голосования на общих собраниях участников хозяйственных обществ (п. 2.1 ст. 1135 ГК РФ).

Если полномочия душеприказчика не будут конкретизированы завещателем, он должен принять для исполнения завещания все необходимые юридические и иные действия в целях охраны наследства и управления им (п. 2 ст. 1135 ГК РФ). Перечень таких действий не является исчерпывающим.

3.16.3. В соответствии с п. 4 ст. 1135 ГК РФ исполнитель завещания выступает в качестве доверительного управляющего наследственным имуществом, а также вправе передать эти полномочия иному лицу, если это не запрещено завещанием.

3.16.4. Завещателю, который назначает душеприказчика, нотариусом должны быть разъяснены положения ст. 1136 ГК РФ о возмещении душеприказчику за счет наследства расходов, необходимых для исполнения завещания. Право исполнителя завещания на их получение не зависит от указания об этом в тексте завещания, в отличие от его права на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства, что возможно только при условии указания об этом в завещании. Во избежание споров с наследниками размер вознаграждения рекомендуется определить в завещании.

3.16.5. Нотариус разъясняет завещателю, что исполнение завещания может быть возложено на гражданина, который осуществляет его добровольно, выразив согласие. Завещатель, принимая решение о назначении душеприказчика, вправе по своему усмотрению:

- известить об этом душеприказчика, который может присутствовать при составлении и удостоверении завещания и выразить свое согласие на его исполнение путем собственноручного подписания в присутствии нотариуса завещания или заявления, приложенного к завещанию, в том числе поданном после удостоверения завещания до открытия наследства;

- не ставить душеприказчика в известность о принятом решении и не привлекать его к участию в удостоверении завещания. В этом случае исполнитель завещания может выразить согласие на его исполнение впоследствии в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства (абзац третий п. 1 ст. 1134 ГК РФ);

- указать в завещании другого душеприказчика (подназначить) на случай, если назначенный им в завещании душеприказчик не выразит своего согласия или отзовет его (абзац второй п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

Если исполнителем завещания назначено юридическое лицо, при выражении согласия его соответствующим органом нотариус устанавливает и фиксирует сведения о юридическом лице и его органе в объеме, предусмотренном разделами IV и V Регламента (абзац третий п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

Согласие лица быть исполнителем завещания может быть отозвано в любой момент до открытия наследства путем направления исполнителем завещания уведомления завещателю и нотариусу, удостоверившему завещание, а после открытия наследства - путем направления уведомления нотариусу (абзац четвертый п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

3.16.6. Завещатель вправе в последующем завещании произвести замену душеприказчика, указав о том, что вместо ранее назначенного душеприказчика его полномочия будет исполнять другое лицо, либо отменить назначение душеприказчика.

3.16.7. Исполнителя завещания целесообразно назначать, в частности, в следующих случаях:

- имущество завещается несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей;

- завещание содержит завещательный отказ или возложение;

- завещание составлено в отношении имущества, которое требует управления им (доля в уставном или складочном капитале хозяйственных товариществ или обществ, акции, предприятие как имущественный комплекс и др.);

- охраны авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения после смерти автора исполнения. В данном случае исполнитель завещания осуществляет свои полномочия пожизненно (ст. 1313 ГК РФ, п. 2 ст. 1316 ГК РФ);

- имущество завещается наследственному фонду.

3.17. Принцип свободы завещания включает в себя право завещателя отменить или изменить совершенное им завещание, не согласовывая свои действия с кем-либо, не указывая причин своего волеизъявления и не ставя заинтересованных лиц в известность об этом, за исключением уведомления нотариусом супруга о факте совершения другим супругом последующего, после совместного, завещания или распоряжения об отмене совместного завещания супругов (абз. шестой п. 4 ст. 1118 ГК РФ, ст. 1130 ГК РФ).

4. Порядок удостоверения, изменения и отмены завещаний

4.1. При обращении к нотариусу лица по поводу удостоверения завещания нотариус выясняет волю завещателя и принимает меры, позволяющие ему изложить волю свободно, без влияния третьих лиц на ее формирование, даже если при совершении завещания присутствует супруг завещателя (ст. 1123 ГК РФ).

В соответствии со ст. 16 Основ нотариус разъясняет лицу, обратившемуся за удостоверением завещания, правовые последствия совершения завещания, порядок совершения, отмены или изменения завещания с тем, чтобы юридическая неосведомленность не привела к нарушению законных интересов завещателя.

4.2. Не подлежит нотариальному удостоверению завещание, содержащее и выражающее волю нескольких лиц, не являющихся супругами в момент его совершения (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

4.3. Текст завещания должен точно воспроизводить волю завещателя, а завещательные распоряжения - излагаться ясно и однозначно, исключая возможность различного толкования завещания (ст. 1132 ГК РФ).

4.4. При обращении завещателя к нотариусу с написанным им лично завещанием нотариус проверяет соответствие содержания представленного текста завещания действительным намерениям завещателя и требованиям закона.

Представленный нотариусу текст завещания считается написанным лично завещателем, если он выполнен завещателем от руки либо с помощью технических средств.

Составленное завещание должно отвечать требованиям, предъявляемым к нотариально оформляемому документу, установленным ст. 45.1 Основ.

4.5. Если завещание записано со слов завещателя нотариусом, его текст до подписания должен быть полностью прочитан завещателем в присутствии нотариуса (ст. 1125 ГК РФ). При этом завещание должно быть также прочитано вслух нотариусом для завещателя (завещателей) (ст. 44 Основ).

Совместное завещание супругов, написанное одним из супругов, до его подписания должно быть полностью прочитано другим супругом в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание (п. 2 ст. 1125 ГК РФ).

4.6. При удостоверении завещания информацию о наследниках, душеприказчиках (исполнителях завещаний), наследственном имуществе, распределении наследственного имущества между наследниками, лишении наследства, содержании подназначений, завещательных отказов, завещательных возложений, об иных распоряжениях завещателя нотариус устанавливает со слов завещателя.

Информацию о ранее совершенном завещателем совместном завещании супругов, заключении завещателем (наследодателем) наследственного договора, фамилии, имени, отчестве (при наличии) и месте жительства другого супруга, нотариус устанавливает со слов завещателя и (или) из экземпляра совместного завещания (наследственного договора), представленного завещателем (п. 28 Регламента).

4.7. При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ о праве наследников на обязательную долю в наследстве и отразить это в удостоверительной надписи.

Нотариусом могут быть разъяснены завещателю и иные положения законодательства, имеющие значение при наследовании имущества, например, содержание п. 4 ст. 1118, ст. ст. 256, 1150 ГК РФ.

4.8. При удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать его супруг (часть четвертая ст. 1123 ГК РФ), который не является свидетелем (п. 4 ст. 1125 ГК РФ) и не подписывает завещание.

Желание завещателя о присутствии супруга должно быть выражено им свободно, без давления. Супруг не может препятствовать самостоятельному выражению воли завещателя и в целом совершению завещания.

В таком случае нотариус устанавливает и фиксирует наличие зарегистрированного брака у обратившихся лиц в соответствие с п. п. 25, 31 Регламента, и предупреждает присутствующего супруга о необходимости соблюдать тайну завещания (ст. 1123, п. 5 ст. 1125 ГК РФ).

Форма удостоверительной надписи для завещаний предусматривает указание о присутствии супруга при его совершении.

4.9. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель, отвечающий требованиям п. 4 ст. 1125 ГК РФ, который подписывает завещание. В завещании указываются фамилия, имя, отчество (при наличии) и место жительства (пребывания) свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. Не могут быть свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя супруг при совершении совместного завещания супругов и стороны наследственного договора.

4.10. Завещание подписывается завещателем собственноручно в присутствии нотариуса (п. 3 ст. 1125 ГК РФ, часть первая ст. 44 Основ).

В целях обеспечения осуществления воли завещателя, защиты прав наследников, проведения графологической экспертизы при возникновении споров после открытия наследства целесообразно собственноручное написание завещателем помимо собственно своей подписи своего полного имени, включающего фамилию, собственно имя, а также отчество (при наличии). Завещатель вправе написать свое имя на известном ему языке, в том числе, не являющемся языком нотариального делопроизводства.

Однако если написание полного имени завещателем затруднительно по состоянию здоровья или иным причинам, невозможность его написания не может быть основанием для отказа в удостоверении завещания.

4.11. Подписание завещания вместо завещателя другим лицом (рукоприкладчиком) допускается только в случаях, предусмотренных ГК РФ (п. 3 ст. 160, п. 3 ст. 1125 ГК РФ): физические недостатки завещателя, его тяжелая болезнь или неграмотность. Завещание подписывается рукоприкладчиком по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса (п. 3 ст. 1125 ГК РФ, ст. 44 Основ).

Информация о наличии оснований для подписания завещания рукоприкладчиком устанавливается со слов завещателя.

При подписании завещания рукоприкладчиком в тексте завещания должна быть указана причина, по которой завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество (при наличии) и место жительства (пребывания) рукоприкладчика в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. Круг лиц, которые не могут подписывать завещание в качестве рукоприкладчика, также указан в п. 2 ст. 1124 ГК РФ.

Нотариус обязан предупредить свидетеля и рукоприкладчика о необходимости соблюдать тайну завещания (ст. 1123, п. 5 ст. 1125 ГК РФ) и отразить это в завещании.

4.12. Если за нотариальным удостоверением завещания обращается гражданин, не владеющий языком нотариального делопроизводства, а нотариус не владеет языком, на котором объясняется заявитель, к совершению завещания привлекается переводчик. Нотариус также обязан предупредить переводчика о необходимости соблюдения тайны завещания (ст. 1123 ГК РФ) и отразить это в завещании.

Информацию о статусе переводчика, знании им иностранного языка, языка народов Российской Федерации нотариус устанавливает из объяснений (со слов) этого лица (п. 119 Регламента).

4.13. В случае если заявитель является глухим, немым или глухонемым, при совершении нотариального действия должно присутствовать лицо, которое может объясниться с ним (сурдопереводчик), либо общение с глухим, немым, глухонемым завещателем осуществляется путем переписки (например, на листе бумаги, экране ЭВМ и др.).

Информацию о статусе переводчика (сурдопереводчика) нотариус устанавливает из объяснений (со слов) этого лица (п. 119 Регламента).

4.14. Переводчик (сурдопереводчик), принимавший участие при совершении нотариального действия, подписывает завещание в присутствии нотариуса, подтверждая своей подписью верность сделанного перевода, при этом нотариус свидетельствует подлинность его подписи (ст. 81 Основ).

4.15. Представляется, что по аналогии с переводом иного документа на другие языки нотариус, владеющий навыками переводчика (сурдопереводчика), вправе самостоятельно переводить текст завещания для завещателя.

4.16. Завещание, в том числе совместное завещание супругов, составляется и нотариально удостоверяется в двух экземплярах, один из которых после нотариального удостоверения выдается завещателю (завещателям), а второй хранится в делах нотариуса (ст. 44.1 Основ).

Исключением из данного правила является завещание, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, которое составляется в трех экземплярах, из которых два остаются в делах нотариуса. В последующем один из хранящихся у нотариуса экземпляров завещания передается нотариусу, ведущему наследственное дело после смерти завещателя, по его запросу.

4.17. На завещании нотариус совершает удостоверительную надпись по форме 2.4, предусмотренной Приказом N 226.

При удостоверении совместных завещаний супругов и наследственных договоров нотариус обязан использовать средства видеофиксации (ст. 42 Основ) в соответствии с Порядком использования нотариусами средств видеофиксации и хранения материалов видеофиксации, утвержденным решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 23.03.2020 (протокол N 04/20). Видеофиксация не производится, если оба супруга при удостоверении совместного завещания или все участники наследственного договора при его удостоверении заявили возражение против видеофиксации (п. 5.1 ст. 1125 ГК РФ). Информацию о наличии таких возражений нотариус устанавливает лично и непосредственно из объяснений (со слов) заявителя (заявителей) и фиксирует в тексте сделки и (или) в протоколе фиксирования информации (п.п. 30, 31 Регламента).

В случае если против видеофиксации возражает только один из супругов (участников наследственного договора), нотариус разъясняет, что оба супруга (все участники наследственного договора) должны прийти к единому мнению по вопросу видеофиксации для удостоверения совместного завещания (наследственного договора).

При использовании таких средств нотариусом, перед словами "Зарегистрировано в реестре: N" текст удостоверительной надписи дополняется абзацем следующего содержания: "При совершении нотариального действия использовались средства видеофиксации" (п. 38 Приказа N 226).

4.18. Изменение завещания осуществляется путем совершения нового завещания. В текст удостоверенного завещания внесение изменений не допускается, за исключением случаев исправления технических ошибок (ст. 45.1 Основ).

Отмена завещания осуществляется как путем составления специального документа - распоряжения об отмене завещания, так и путем включения распоряжения об отмене в новое завещание, либо составления нового завещания, полностью противоречащего предыдущему (ст. ИЗО ГК РФ). Распоряжение об отмене завещания должно быть нотариально удостоверено (ст. 58 Основ).

Отмена завещания иным способом, в частности, свидетельствованием подлинности подписи на документе об отмене завещания, не допускается.

4.19. Распоряжение об отмене завещания и последующее завещание могут быть удостоверены у любого нотариуса независимо от места жительства завещателя, места составления завещания или места нахождения нотариуса, в делах которого хранится экземпляр отменяемого завещания.

4.20. Нотариус удостоверяет распоряжение об отмене завещания по правилам удостоверения завещания, включая проверку дееспособности лица, обратившегося к нему, и установление соответствия содержания распоряжения действительной воле завещателя.

Распоряжение об отмене завещания составляется и удостоверяется в двух экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса.

4.21. При составлении завещания рекомендуется выяснить, составлял ли завещатель ранее иное завещание и разъяснить завещателю его право отменить ранее совершенное завещание полностью или в части отдельных содержащихся в нем распоряжений, а также последствия совершения нового завещания (абз. второй п. 2 ст. 1130 ГК РФ).

4.22. При удостоверении нотариусом распоряжения об отмене завещания или нового завещания, содержащего указание на отмену предыдущего завещания, ранее удостоверенного этим же нотариусом, а также при получении документа, подтверждающего отмену удостоверенного им завещания распоряжением или новым завещанием, содержащим прямое указание на отмену предыдущего, нотариус делает об этом отметку на экземпляре завещания, хранящемся в делах нотариальной конторы, и в реестре регистрации нотариальных действий и (или) в РИД ЕИС.

5. Закрытое завещание. Принятие закрытого завещания

5.1. Завещателю предоставлено право совершить закрытое завещание, с содержанием которого никто, включая нотариуса, не может быть ознакомлен до его оглашения после смерти завещателя (ст. 1126 ГК РФ). Закрытое завещание передается нотариусу лично завещателем в заклеенном конверте. В этом случае нотариальному удостоверению подлежит не само завещание, а факт принятия нотариусом от завещателя закрытого конверта с завещанием.

5.2. Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем.

5.3. На завещателя, совершающего закрытое завещание, в полной мере распространяются требования о дееспособности и личном характере совершения завещания (п. 2, 3 ст. 1118 ГК РФ). Нотариус должен отказать в принятии закрытого завещания, если:

- обращается лицо, которое лишено дееспособности или ограничено в дееспособности решением суда, а также если завещатель очевидно не отдает отчета в своих действиях;

- закрытое завещание передается не самим завещателем, а его представителем (п. 3 ст. 1126 ГК РФ, ст. 48 Основ).

5.4. Принятие нотариусом закрытого завещания осуществляется нотариусом с учетом требований ПНД (п.п. 142 - 148).

5.5. Закрытое завещание принимается нотариусом от завещателя только в присутствии двух свидетелей. При этом нотариусу следует учитывать и разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1124 ГК РФ о том, какие лица не могут являться свидетелями.

5.6. Нотариус, принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, проверяет его целостность. Заклеенный конверт с закрытым завещанием в присутствии нотариуса и завещателя подписывается обоими свидетелями.

5.7. Подписанный свидетелями конверт с закрытым завещанием запечатывается нотариусом в присутствии завещателя и свидетелей в другой конверт (конверт хранения), на котором нотариус совершает соответствующую удостоверительную надпись.

Удостоверительная надпись на конверте может быть написана собственноручно нотариусом либо совершена им с использованием технических средств или штампа. Не допускается изложение удостоверительной надписи на отдельном листе с последующим прикреплением этого листа к конверту хранения.

5.8. Принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1126 ГК РФ о необходимости собственноручного написания и подписания завещателем закрытого завещания, последствия несоблюдения указанных правил, а также содержание ст. 1149 ГК РФ об обязательной доле в наследстве, сделать об этом соответствующую надпись на втором конверте, а также выдать завещателю свидетельство о принятии закрытого завещания, составленное по соответствующей форме (п. 3 ст. 1126 ГК РФ, ст. 51 Основ).

Следует учитывать, что выдача свидетельства не является отдельным от принятия закрытого завещания нотариальным действием, исходя из чего удостоверительная надпись на конверте и свидетельство о принятии закрытого завещания оформляются за одним номером РНД ЕИС, и оплата взимается однократно за совершение нотариального действия по принятию закрытого завещания.

5.9. Завещателю разъясняется, что изменение или отмена закрытого завещания могут быть им произведены в порядке, предусмотренном для нотариально удостоверенных завещаний.

Завещатель вправе изменить закрытое завещание путем составления нового завещания, в том числе закрытого, которым будут изменены отдельные завещательные распоряжения раннего завещания, или путем оформления распоряжения об отмене закрытого завещания, которое помещается в дело "Конверты хранения", вместе с конвертом с закрытым завещанием и свидетельством о его принятии.

Распоряжение об отмене закрытого завещания должно содержать данные, позволяющие однозначно определить отменяемое завещание: дату принятия нотариусом закрытого завещания, а также номер, за которым в реестре зарегистрировано свидетельство о принятии закрытого завещания, поскольку у нотариуса может находиться несколько закрытых завещаний, совершенных одним и тем же завещателем, либо иным образом однозначно определять, какие завещания отменены, например, отменять все завещания, совершенные до определенной даты, или все закрытые завещания данного лица,

5.10. В случае получения распоряжения об отмене закрытого завещания нотариус делает соответствующую отметку в реестре регистрации нотариальных действий и (или) в РНД ЕИС и на конверте хранения (ст. 58 Основ). При проставлении отметки об отмене закрытое завещание не вскрывается и завещателю не возвращается.

6. Вскрытие и оглашение закрытого завещания

6.1. Вскрытие конверта и оглашение закрытого завещания производится и оформляется по правилам п. 4 ст. 1126 ГК РФ и п. п. 149 - 155 ПНД.

6.2. Свидетельство о смерти лица, совершившего закрытое завещание, может быть представлено нотариусу любым лицом как на личном приеме с заявлением о его представлении, так и направлено по почте. Нотариус оставляет в делах копию свидетельства, а подлинник возвращается заявителю.

6.3. Формирование номенклатурного дела "Закрытое завещание" производится в соответствии с правилами, предусмотренными ПНД.

6.4. При представлении свидетельства о смерти завещателя на личном приеме рекомендуется выяснить у заявителя сведения о наследниках завещателя по закону (ФИО, место жительства). Нотариус сообщает известным ему наследникам по закону место, дату и время вскрытия конверта с закрытым завещанием и оглашения закрытого завещания.

6.5. Закон возлагает на нотариуса обязанность вскрыть конверт с закрытым завещанием не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства о смерти завещателя в присутствии не менее чем двух свидетелей, соответствующих требованиям ст. 1124 ГК РФ, а также пожелавших присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону (п. 4 ст. 1126 ГК РФ). Максимальное число свидетелей законом не ограничено. Свидетелями могут быть любые граждане, приглашенные как нотариусом, так и наследниками по закону.

Наследники по закону самостоятельно принимают решение о присутствии при вскрытии и оглашении закрытого завещания.

При оглашении закрытого завещания могут присутствовать представители наследников по закону (в том числе вместе с самими наследниками), а также переводчики, если наследники не владеют языком нотариального делопроизводства.

6.6. Исчисление срока для вскрытия закрытого завещания производится нотариусом в соответствии с правилами ст.ст. 191, 193, 194 ГК РФ. Приостановление или продление этого срока законом не предусмотрены.

6.7. До начала процедуры вскрытия конверта с завещанием нотариус устанавливает личность свидетелей, а также граждан из числа наследников по закону, изъявивших желание присутствовать при данной процедуре, по правилам ст. 42 Основ, п.п. 10, 10.1 Регламента.

При этом нотариус проверяет наличие отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону (родство, брак и т.п.) (п. 4 ст. 1126 ГК РФ).

6.8. В присутствии свидетелей и заинтересованных лиц из числа наследников по закону нотариус вскрывает конверт хранения, в котором хранится конверт с завещанием. Извлеченный из конверта хранения конверт с завещанием нотариус вскрывает и извлекает его содержимое.

Рекомендуется продемонстрировать целостность конвертов участвующим в процедуре свидетелям и наследникам.

6.9. Сразу же после вскрытия второго конверта нотариус оглашает присутствующим текст содержащегося в нем завещания и составляет протокол вскрытия и оглашения закрытого завещания, содержащий полный текст завещания, по установленной форме, в одном экземпляре, который подписывается свидетелями и самим нотариусом.

Подлинник закрытого завещания остается в делах нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола (п. 4 ст. 1126 ГК РФ). Каждый наследник может получить отдельную копию протокола.

6.10. В случае обнаружения нотариусом в конверте документа, не являющегося по содержанию завещанием, либо завещания, составленного с нарушением правила о его собственноручном написании, нотариус оглашает его содержание. Текст обнаруженного в конверте документа полностью отражается в протоколе, подписываемом нотариусом и свидетелями. Если завещание составлено с нарушением правила о его собственноручном написании, сведения об этом включаются в протокол.

Если в завещании или ином документе, обнаруженном в конверте, имеются нецензурные слова и выражения, такие слова и выражения не оглашаются нотариусом (например, заменяются фразой "нецензурное слово" и т.п.).

В случае если вскрытый конверт окажется пуст, а также при обнаружении в нем чистых листов бумаги или иных вложений, нотариусом также составляется протокол вскрытия и оглашения закрытого завещания по установленной форме, в котором вместо содержания завещания указывается, что именно обнаружено в конверте (или о том, что в конверте ничего не обнаружено).

6.11. Документ, обнаруженный в конверте с закрытым завещанием, может быть оглашен нотариусом, если он составлен на языке нотариального делопроизводства, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов (ст. 10 Основ).

При обнаружении в конверте с закрытым завещанием документа, изложенного полностью или частично не на языке нотариального делопроизводства, которым нотариус не владеет, текст на таком языке не оглашается нотариусом. Также не оглашается неразборчивый текст. В протоколе вскрытия закрытого завещания, по аналогии с установленной формой вскрытия и оглашения закрытого завещания, указывается на невозможность оглашения части или всего текста обнаруженного в конверте документа.

В силу п. 4 ст. 1126 ГК РФ указанный протокол должен содержать полный текст завещания. Включение текста завещания в протокол возможно, в частности, в форме приложения к протоколу копии текста документа, обнаруженного в конверте (в том числе не на языке нотариального делопроизводства).

После выдачи нотариально засвидетельствованной копии протокола вскрытия закрытого завещания, нотариус разъясняет присутствующим наследникам по закону необходимость перевода переводчиком текста завещания, включенного в протокол, на язык нотариального делопроизводства для оформления наследственных прав.

7. Особенности совершения завещания, предусматривающего создание наследственного фонда

7.1. Особенности порядка совершения и содержания завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда (далее по тексту - "завещание о создании наследственного фонда") установлены ст. 123.20-1, п. 5 ст. 1124, п. 5 ст. 1126, п. 4 ст. 1129, п. 2.1 ст. 1135 ГК РФ.

Особенности наследственного фонда как юридического лица установлены ст. ст. 123.20-1 - 123.20-3 ГК РФ.

7.2. Завещание о создании наследственного фонда не может быть закрытым и не может быть совершено в чрезвычайных обстоятельствах (п. 5 ст. 1126, п. 4 ст. 1129 ГК РФ). Однако такое завещание возможно удостоверить в порядке, предусмотренном ст. 1127 ГК РФ.

7.3. Наследственный фонд является особой разновидностью наследника по завещанию и может наследовать наряду с другими наследниками, указанными в завещании, а также наследниками по закону, которые могут претендовать на имущество наследодателя. В связи с этим при наследовании по завещанию, предусматривающему создание наследственного фонда, следует учитывать правила действующего законодательства об обязательных наследниках (ст. 1149 ГК РФ), переживших супругах (ст. 256 ГК РФ), правах кредиторов (ст. 1175 ГК), подназначении наследников (ст. 1121 ГК РФ).

7.4. Наследник, имеющий право на обязательную долю и указанный в качестве выгодоприобретателя наследственного фонда, утрачивает право на обязательную долю, если не откажется от всех прав выгодоприобретателя в течение срока, установленного для принятия наследства (абз. первый п. 5 ст. 1149 ГК РФ). В случае же его отказа от прав выгодоприобретателя предусмотрена возможность уменьшения размера его обязательной доли в судебном порядке, если стоимость имущества, причитающегося ему в результате наследования, существенно превышает размер средств, необходимых на содержание гражданина с учетом его разумных потребностей и имеющихся у него на дату открытия наследства обязательств перед третьими лицами, а также средней величины расходов и уровня его жизни до смерти наследодателя (абз. второй п. 5 ст. 1149 ГК РФ).

7.5. При удостоверении завещания о создании наследственного фонда нотариусу рекомендуется разъяснять завещателю, в частности, следующие моменты, имеющие значение для принятия решений о совершении завещаний подобного рода:

7.5.1. В отличие от наследования, которое не облагается налогом, налогом облагаются и доходы выгодоприобретателя, получаемые им от наследственного фонда, и доходы самого наследственного фонда (например, от сдачи в аренду или продажи наследственного имущества).

7.5.2. В случае отказа или уклонения участников органов управления наследственного фонда от формирования его органов или в случае их смерти либо невозможности их найти или получить согласие от них на участие в органах фонда фонд не будет создан, и надлежащее исполнение соответствующих завещательных распоряжений будет невозможно.

7.5.3. Права выгодоприобретателя наследственного фонда не являются наследственными правами, не наследуются и не отчуждаются.

7.5.4. Выгодоприобретатели могут входить в высший коллегиальный орган и в попечительский совет наследственного фонда (если такие органы формируются в соответствии с уставом фонда), в том числе в целях осуществления контрольных и надзорных функций, но не могут быть назначены единоличным исполнительным органом или входить в состав коллегиального исполнительного органа наследственного фонда.

7.6. Совершая завещание о создании наследственного фонда, завещатель представляет нотариусу следующие документы:

- решение завещателя об учреждении наследственного фонда;

- устав наследственного фонда;

- условия управления наследственным фондом.

Указанные документы являются неотъемлемой частью завещания в качестве приложений к нему.

7.7. Решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав и условия управления наследственным фондом также составляются в трех экземплярах и прилагаются к каждому экземпляру завещания. Все завещание в целом (с приложениями) должно быть прошито (ст. 45.1 Основ).

Каждое приложение к завещанию в отдельности (в дальнейшем решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав и условия управления наследственным фондом будут использоваться в деятельности фонда отдельно от собственно текста завещания), оформляется по правилам ст. 45.1 Основ (включая требование о его прошивке).

В целях сохранения целостности завещания после отделения от одного из его экземпляров документов наследственного фонда, если текст собственно завещания изложен на нескольких листах, следует прошить также и завещание без приложений до того, как будет прошито завещание с приложениями.

Рекомендуется применять данные правила ко всем экземплярам завещания, в том числе и к тем, которые не планируется направлять нотариусу, ведущему наследственное дело.

7.8. Поскольку указанные выше приложения являются неотъемлемой частью завещания, нотариус обязан проверить соответствие законодательству также решения об учреждении наследственного фонда, устава наследственного фонда и условий управления им.

7.9. Решение об учреждении наследственного фонда принимается гражданином при совершении им завещания и должно содержать следующие сведения:

- об учреждении наследственного фонда после смерти этого гражданина;

- об утверждении этим гражданином устава наследственного фонда;

- об утверждении условий управления наследственным фондом;

- о порядке, размере, способах и сроках образования имущества наследственного фонда;

- о лицах, назначаемых в состав органов данного фонда, или о порядке определения таких лиц (п. 4 ст. 50.1 ГК РФ).

Кроме того, в решении об учреждении наследственного фонда может быть установлен срок выдачи свидетельства о праве на наследство при принятии фондом наследства (п. 3 ст. 123.20-1 ГК РФ).

7.10. Требования к содержанию устава наследственного фонда определены в ст. 14 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (п. 2 ст. 123.17 ГК РФ).

7.10.1. В соответствие с законом в уставе наследственного фонда должны содержаться положения о:

- наименовании наследственного фонда, включающее слова "наследственный фонд";

- месте его нахождения;

- предмете и целях деятельности наследственного фонда;

- органах фонда (в соответствии со ст. 123.20-2 ГК РФ);

- порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей (п. 2 ст. 123.17, п. 4 ст. 123.20-2 ГК РФ);

- порядке замены членов коллегиальных органов наследственного фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда.

7.10.2. В устав наследственного фонда могут быть также включены положения:

- о необходимости получения согласия высшего коллегиального органа фонда или иного органа фонда на совершение наследственным фондом указанных в уставе сделок (п. 6 ст. 123.20-1 ГК РФ);

- о хранении документов фонда у нотариуса, которые, по общему правилу, хранятся у единоличного исполнительного органа фонда (п. 2 ст. 123.20-2 ГК РФ);

- о порядке определения членов коллегиальных органов и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа фонда, в случае их выбытия, в том числе о подназначении указанных лиц из определенного списка (п. 4 ст. 123.20-2 ГК РФ);

- о сроке деятельности наследственного фонда;

- иные положения, предусмотренные законом или не противоречащие ему.

7.11. В силу закона (п. 4 ст. 123.20-1 ГК РФ) условия управления фондом должны содержать положения:

- о конкретных лицах (выгодоприобретатели фонда) или отдельных категориях лиц, которым должно передаваться все имущество фонда или его часть (либо порядок определения этих лиц органами фонда);

- порядок определения новых выгодоприобретателей в случаях, предусмотренных абз. вторым п. 3 ст. 123.20-3 ГК РФ, в т.ч. путем подназначения (п. 3 ст. 123.20-3 ГК РФ). Например: "После смерти гражданина-выгодоприобретателя или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, а также в случае заявленного наследственному фонду отказа выгодоприобретателя от права на получение имущества новые выгодоприобретатели определяются следующим образом: выгодоприобретателями я назначаю своих наследников по закону первой очереди в равных долях.";

- о порядке передачи этого имущества:

- о виде и размере либо порядке определения вида и размера передаваемого имущества, в том числе имущественных прав (например, права пользования имуществом, права на оплату работ, услуг, оказываемых третьими лицами выгодоприобретателям или отдельным категориям лиц);

- о сроках и (или) периодичности передачи имущества;

- об обстоятельствах, при наступлении которых осуществляется передача (в том числе обстоятельствах, относительно которых неизвестно, наступят они или нет). Например, завещатель может указать в условиях управления фондом его обязанность продать все имущество наследодателя либо его определенную часть и передать вырученные от продажи денежные средства выгодоприобретателям в определенных долях или суммах.

7.12. Кроме перечисленного выше, условия управления наследственным фондом могут включать, в частности:

- порядок выплаты и размер вознаграждения лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа фонда, членам попечительского совета фонда или членам иных органов фонда за исполнение своих обязанностей (п. 5 ст. 123.20-2 ГК РФ), если такое вознаграждение предусмотрено;

- основаниях проведения аудита фонда (п. 7 ст. 123.20-2 ГК РФ);

- порядок распределения имущества фонда в случае его ликвидации (п. 7 ст. 123.20-1 ГК РФ);

- иные положения, предусмотренные законом или не противоречащие ему.

7.13. Имущество фонда или его часть может передаваться как определенным третьим лицам - выгодоприобретателям фонда, так и "отдельным категориям лиц из неопределенного круга лиц" (п. 4 ст. 123.20-1 ГК РФ). Последних закон не относит к числу выгодоприобретателей. Примером таких категорий лиц могут быть призеры определенных соревнований или граждане, страдающие определенным заболеванием, и т.п.

Выгодоприобретателями могут быть любые участники регулируемых гражданским законодательством отношений, за исключением коммерческих организаций (п. 2 ст. 123.20-3 ГК РФ). В отношении отдельных категорий лиц из неопределенного круга лиц такого ограничения закон не содержит, но следует рекомендовать завещателю учитывать риск формирования негативной судебной практики в будущем, если имущество наследственного фонда согласно условиям его управления должно будет передаваться коммерческой организации, попавшей в определенную категорию лиц.

7.14. В качестве единоличного исполнительного органа наследственного фонда или члена коллегиального органа наследственного фонда может выступать физическое или юридическое лицо. При этом выгодоприобретатель наследственного фонда не может выступать в качестве единоличного исполнительного органа фонда или члена коллегиального исполнительного органа наследственного фонда. Можно предусмотреть подназначение единоличного исполнительного органа наследственного фонда или члена коллегиального исполнительного органа наследственного фонда в случае, если назначенные лица умрут до дня открытия наследства, либо будут ликвидированы, либо откажутся, либо не выразят согласие на вхождение в состав единоличного или коллегиального органа наследственного фонда.

7.15. Изменение устава наследственного фонда и условий управления им после смерти завещателя возможны только в предусмотренных законом случаях (п. 5 ст. 123.20-1 ГК РФ) и только на основании решения суда.

7.16 Содержание завещания о создании наследственного фонда может включать в себя как исключительно такое условие, так и совмещать с ним иные распоряжения в отношении других наследников или другого имущества.

Например:

"Все принадлежащее мне имущество, в чем бы оно ни заключалось и где бы ни находилось, я завещаю Наследственному фонду "Корпорация", который подлежит созданию после моей смерти в соответствии с принятым мною решением об учреждении данного фонда, уставом фонда и условиями управления фондом, которые прилагаются к настоящему завещанию."

или:

"Все доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, какие будут принадлежать мне к моменту моей смерти, я завещаю Наследственному фонду "Корпорация", который подлежит созданию после моей смерти в соответствии с принятым мною решением об учреждении данного фонда, уставом фонда и условиями управления фондом, которые прилагаются к настоящему завещанию.

Все иное имущество, в том числе недвижимость, включающую в себя земельный участок и расположенный на нем жилой дом по адресу <...>, я завещаю сыну ФИО.".

7.17. Принимая во внимание, что не исключены проблемы на стадии учреждения наследственного фонда, и одной из главных целей создания института наследственного фонда было устранение риска обесценивания наследства вследствие затягивания оформления наследственных прав на него, нотариусу следует рекомендовать завещателю по завещанию, предусматривающему создание наследственного фонда, назначить в завещании исполнителя завещания, в полномочия которого входит совершение фактических и юридических действий, связанных с созданием наследственного фонда (п. 2.1 ст. 1135 ГК РФ). Таким исполнителем завещания может быть гражданин или юридическое лицо (ст. 1134 ОС РФ). Например:

"Исполнителем настоящего завещания назначаю ООО "Рассвет", ОГРН <...>, в полномочия которого входит совершение всех необходимых фактических и юридических действий, связанных с созданием указанного наследственного фонда, в том числе подача нотариусу заявления об открытии наследства с целью учреждения наследственного фонда не позднее одного месяца со дня моей смерти, представление нотариусу сведений о лицах, которые должны войти в состав органов фонда, в случае изменения таких сведений, указанных в решении о создании наследственного фонда, а также любых других документов, необходимых для оформления наследственных прав наследственного фонда.".

7.18. Условие о создании наследственного фонда может быть предусмотрено как завещанием одного лица, так и совместным завещанием супругов (наследственным договором). При составлении совместного завещания супругов (или наследственного договора с участием супругов как наследодателей) один наследственный фонд может быть создан только к имуществу одного супруга. Для исполнения данного требования закона супруги могут предусмотреть, что имущество, которое они намерены завещать наследственному фонду, включается в наследственную массу соответствующего супруга.

7.19. Завещание может предусматривать создание нескольких наследственных фондов после смерти одного завещателя. При этом неотъемлемой частью завещания будут являться решения завещателя об учреждении каждого из наследственных фондов, уставы фондов, условия управления каждым из фондов.

8. Особенности совершения, изменения и отмены совместного завещания супругов

8.1. Особенности совершения, изменения и отмены совместного завещания супругов установлены в ст.ст. 1118, 1124, 1125, 1140.1 ГК РФ.

8.2. Содержание совместного завещания супругов определяется п. 4 ст. 1118 и п. 4 ст. 256 ГК РФ.

Супруги вправе по обоюдному усмотрению определить последствия смерти каждого из них, в том числе наступившей одновременно:

- завещать общее имущество супругов и имущество каждого из них любым лицам;

- любым образом определить доли наследников в соответствующей наследственной массе;

- определить имущество, входящее в наследственную массу каждого из супругов, если определение имущества, входящего в наследственную массу каждого из супругов, не нарушает прав третьих лиц;

- лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону;

- включить в совместное завещание супругов иные завещательные распоряжения, возможность совершения которых предусмотрена ГК РФ;

- определить иной (не равный одной второй) размер долей в праве на общее имущество супругов в случае смерти одного из них (п. 4 ст. 256 ГК РФ).

8.3. Переход имущества от одного супруга к другому супругу или изменение размера их долей в совместном имуществе вследствие отнесения имущества одного супруга в наследственную массу другого супруга, а также изменения размера долей в праве на общее имущество супругов на основании факта смерти одного из них не являются наследованием.

8.4. При определении имущества, входящего в наследственную массу каждого из супругов, возможны следующие варианты:

- отнести все имущество или определенную часть имущества, или конкретное имущество к наследственной массе определенного супруга;

- отнести все имущество или определенную часть имущества, или конкретное имущество к наследственной массе супруга, умершего первым;

- отнести все имущество или определенную часть имущества, или конкретное имущество к наследственной массе пережившего супруга.

Например,

1) "В случае одновременной нашей смерти все наше имущество, совместное и раздельное, войдет в наследственную массу супруги Петровой Анастасии Владимировны. Указанное имущество мы завещаем Петрову Максиму Юрьевичу.".

2) "Все общее имущество, нажитое нами в браке, в случае смерти первого из нас войдет в его наследственную массу. Указанное имущество мы завещаем Петрову Максиму Юрьевичу.".

3) "Земельный участок и жилой дом по адресу: <...>, в случае смерти первого из нас поступает в наследственную массу пережившего супруга, наследником которого мы назначаем Петрова Максима Юрьевича.".

Нотариусу необходимо разъяснить завещателю, что применение формулировки "войдет в наследственную массу супруга, умершего первым" означает, что уже после смерти первого супруга указанное в соответствующем завещательном распоряжении имущество наследуется его наследниками, а право собственности пережившего супруга на него прекращается. Само по себе такое распоряжение не означает, что переживший супруг не может наследовать после умершего супруга по закону или по завещанию.

8.5. Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов пережившему супругу на совместно нажитое имущество, включенное в наследственную массу одного из супругов, не выдается. Если в наследственную массу пережившего супруга отнесено имущество, ранее находившееся в общей собственности супругов либо в собственности умершего супруга, нотариусом выдается свидетельство о праве собственности, выдаваемое пережившему супругу в соответствии с совместным завещанием супругов (наследственным договором) (форма N 3.6 Приказа N 226). Несмотря на то, что совместное завещание супругов является односторонней сделкой (п. 5 ст. 1118 ГК РФ), каждый из супругов выражает свою волю и может в совместном завещании назначить своим наследником другого супруга, а также использовать правила подназначения наследников. Такая же возможность остается при совершении самостоятельного завещания каждым из супругов (ст. 1121 ГК РФ) и при заключении наследственного договора (п. 5 ст. 1140.1 ГК РФ) (письмо Федеральной нотариальной палаты N 3685 от 29.07.2019).

Например:

"Мы, Иванов Николай Петрович и Иванова Галина Николаевна, являющиеся супругами, настоящим совместным завещанием делаем следующее распоряжение.

Я, Иванов Николай Петрович, при наступлении моей смерти ранее смерти супруги Ивановой Галины Николаевны принадлежащую мне долю в общем совместном имуществе, заключающемся в недвижимости по адресу <...>, завещаю моей супруге Ивановой Галине Николаевне.

Я, Иванова Галина Николаевна, в случае моей смерти после Иванова Николая Петровича, все мое имущество завещаю Иванову Алексею Николаевичу.".

В приведенном примере использовано указание конкретных имен супругов как наследодателей, однако возможно составление сходного завещания, где вместо указания конкретных имен наследодателей будут использоваться отсылки "переживший супруг", "супруг, умерший первым" или аналогичные им. Например:

"Тот из нас, кто умрет первым, завещает все свое имущество, в том числе долю в совместном имуществе супругов, пережившему супругу.".

Следует понимать, что в таком случае оформление наследства происходит по общим правилам с выдачей свидетельства о праве на наследство пережившему супругу как наследнику.

Переживший супруг, получив свидетельство о праве на наследство, может отменить совместное завещание или составить новое завещание.

Как и в случае с обычным (личным) завещанием, возможно предусмотреть подназначение наследника назначенному наследнику, например:

"В случае если супруга Иванова Галина Николаевна умрет до открытия наследства либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранена от наследования как недостойный наследник, указанное имущество я завещаю сыну Иванову Алексею Николаевичу и дочери Ивановой Марине Николаевне в равных долях каждому".

8.6. С целью наиболее точного исполнения воли завещателей на случай отмены или оспаривания совместного завещания нотариусу следует рекомендовать завещателям в тексте завещания определить, являются ли те или иные завещательные распоряжения взаимосвязанными, например, возможно ли сохранение действия завещательных распоряжений одного из супругов при составлении другим супругом последующего личного завещания.

8.7. Для определения гражданского состояния завещателей в качестве супругов нотариусу следует руководствоваться положениями ст. 10 СК РФ, п.п. 2, 3 ст. 3 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" и п.п. 25, 31 Регламента.

Необходимо учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 12 СК РФ в Российской Федерации брак может быть заключен между мужчиной и женщиной. При обращении к нотариусу граждан иностранных государств, подтвердивших гражданское состояние однополых супругов, нотариус руководствуется положениями ст. 167 СК РФ, ограничивающей применение норм иностранного семейного права, и не рассматривает таких лиц в качестве супругов, имеющих право совершить совместное завещание на территории Российской Федерации.

8.8. Совместное завещание супругов утрачивает силу в случае расторжения брака или признания брака недействительным как до, так и после смерти одного из супругов.

В случае признания волеизъявления одного из супругов при совершении ими совместного завещания не соответствующим требованиям закона в порядке, предусмотренном абз. 3 п. 2 ст. 1131 ГК РФ, к такому завещанию подлежат применению нормы ГК РФ об оспоримых или ничтожных сделках в зависимости от оснований недействительности волеизъявления одного из супругов (абз. 4 п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

8.9. По общему правилу, оспаривание завещания до открытия наследства не допускается (п. 2 ст. 1131 ГК РФ). При этом совместное завещание супругов может быть оспорено по иску любого из супругов при их жизни. После смерти одного из супругов, а также после смерти пережившего супруга совместное завещание супругов может быть оспорено по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

8.10. Каждый из супругов может в любое время, в том числе после смерти другого супруга, совершить последующее завещание, в т.ч. закрытое, либо отменить совместное завещание распоряжением (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

Например, супруги совершили совместное завещание следующего содержания:

"Принадлежащая нам на праве общей совместной собственности квартира, находящаяся по адресу: ..., приобретенная в период брака на имя супруга Иванова Петра Сергеевича, войдет в его наследственную массу. Указанную квартиру мы завещаем Алексееву Игорю Львовичу." (сыну супруги от другого брака).

Если супруг переживет супругу и совершит последующее завещание на указанную квартиру, назначив другого наследника, воля умершей супруги не будет исполнена. Какая-либо ответственность пережившего супруга за это не предусмотрена.

8.11. Совершение последующего личного завещания одним из супругов или последующего совместного завещания супругами прекращает действие предыдущего совместного завещания в части тех распоряжений наследственным имуществом, которые противоречат последующему завещанию (п. 2 ст. 1130 ГК РФ).

В то же время завещательные распоряжения умершего супруга, имеющиеся в совместном завещании, должны быть исполнены после его смерти вне зависимости от действий пережившего супруга после открытия наследства по отмене совместного завещания супругов или составлению нового личного завещания. Переживший супруг вправе отменить совместное завещание супругов или совершить последующее личное завещание, но это не затронет права и обязанности наследников супруга, умершего первым, в рамках оформления наследственных прав после него.

8.12. Переживший супруг, к которому перешло право на имущество в соответствии с совместным завещанием путем включения имущества в его наследственную массу, вправе распоряжаться им по своему усмотрению, в том числе путем заключения любого рода сделок по его отчуждению, даже если это приведет к неисполнению воли умершего супруга, выраженной в совместном завещании (ст. 1113 ГК РФ).

8.13. В соответствии с п. 4 ст. 1118 ГК РФ при наличии у супругов действующего совместного завещания нотариус, удостоверяя последующее завещание, принимая последующее закрытое завещание одного из супругов или удостоверяя распоряжение об отмене совместного завещания одним из супругов при жизни обоих супругов, обязан направить другому супругу в порядке, предусмотренном законодательством о нотариате и нотариальной деятельности, уведомление о факте совершения последующего завещания или об отмене совместного завещания супругов.

Сроки и порядок такого уведомления законодательством в настоящее время не установлены. Рекомендуется нотариусам уведомлять супруга в разумный срок путем направления заказного почтового отправления.

Исполнение нотариусом указанной обязанности возможно при наличии у него информации о факте совершения завещателем совместного завещания супругов, об имени и адресе супруга завещателя, которому необходимо направить соответствующее уведомление. Такую информацию нотариус устанавливает со слов завещателя и (или) из экземпляра совместного завещания, если он представлен завещателем (п. 28 Регламента). Указанная информация фиксируется в тексте сделки (завещания, распоряжения об отмене завещания) и (или) в протоколе фиксирования (п. 31 Регламента).

Проверка наличия совместного завещания посредством ЕИС невозможна, поскольку розыск завещаний до смерти завещателя в ЕИС не производится в связи с требованием ст. 1123 ГК РФ.

Законом не предусмотрено правовых последствий, влияющих на действительность последующего завещания или отмену совместного завещания супругов, в случае неуведомления супруга о совершении другим супругом указанных сделок, в том числе в случае сокрытия факта совершения совместного завещания.

Не требуется направлять уведомление, если ранее совершенное совместное завещание супругов утратило силу в связи с прекращением брака. Данный факт устанавливается нотариусом по документам органа ЗАГС или по решению суда.

9. Наследственный договор

9.1. Наследственный договор - установленный ГК РФ способ распоряжения имуществом на случай смерти (п. 1 ст. 1118 ГК РФ).

9.2. К наследственному договору применяются правила ГК РФ о завещании, если иное не вытекает из существа наследственного договора или не установлено законом. В частности, от завещания наследственный договор отличают следующие требования законодательства:

- обязанности наследников по наследственному договору могут возникать до открытия наследства (п. 6 ст. 1118 ГК РФ), например, обязанность по содержанию наследодателя, осуществлению ухода за ним, проведению ремонта жилого помещения, осуществлению необходимого надзора и ухода за домашними животными наследодателя;

- при наличии нескольких наследственных договоров с разными лицами в отношении одного и того же имущества наследодателя в случае принятия ими наследства подлежит применению тот наследственный договор, который был заключен ранее (п. 8 ст. 1140.1 ГК РФ).

9.3. Условия наследственного договора определяют круг наследников и порядок перехода прав на имущество наследодателя после его смерти к пережившим наследодателя сторонам договора или к пережившим третьим лицам, которые могут призываться к наследованию (п. 1 ст. 1140.1 ГК РФ).

9.4. Одной из сторон наследственного договора всегда является наследодатель (или наследодатели-супруги), к которому применяются правила ГК РФ о завещателе, если иное не вытекает из существа наследственного договора.

Другими участниками этого договора могут быть одно или несколько лиц, которые могут призываться к наследованию в соответствии со ст. 1116 ГК РФ. При этом они могут быть как наследниками по договору, так и не являться таковыми.

Наследственный договор может быть заключен в пользу третьих лиц - наследников, которые могут призываться к наследованию, в том числе незачатых на момент заключения договора физических лиц или не созданных на момент заключения договора юридических лиц.

Например, наследственный договор может быть заключен наследодателем с двумя лицами, одно из которых будет наследником лично, а другое не будет наследником, но его дети, не участвующие в договоре - будут.

9.5. Наследственный договор составляется в количестве экземпляров по числу участников и один экземпляр для нотариуса, удостоверившего наследственный договор. По аналогии с завещанием, если наследственный договор предусматривает условие о создании наследственного фонда, должен быть составлен дополнительный экземпляр наследственного договора, который остается в делах нотариуса до его передачи нотариусу, который будет вести наследственное дело.

9.6. Поскольку к наследственному договору применяются правила о завещании, он может содержать все виды завещательных распоряжений, предусмотренных ГК РФ, в том числе условия о душеприказчике.

9.7. Наследственный договор может предусматривать обязанности стороны договора, которая может призываться к наследованию, в том числе обязанности завещательной природы (если сторона договора наследует по закону, завещанию или наследственному договору): завещательные отказы или завещательные возложения, а также обязанности договорной природы.

В связи с этим нотариусу следует разъяснить сторонам наследственного договора разницу между обязанностями договорной природы и завещательным отказом, завещательным возложением с тем, чтобы в тексте договора было определено, какого именно рода обязательство возлагается на его сторону. Это имеет значение с учетом пределов исполнения завещательного отказа и завещательного возложения (п. 1 ст. 1138 ГК РФ, п. 2 ст. 1139 ГК РФ).

9.8. В отличие от завещания, являющегося односторонней сделкой, всегда создающей права и обязанности только после открытия наследства, наследственные права, предусмотренные наследственным договором, также возникают после открытия наследства, а обязанности договорного характера могут возникнуть как до, так и после открытия наследства, и возлагаются на ту сторону договора, которая может призываться к наследованию (статья 1116 ГК РФ).

Предусмотренные наследственным договором обязанности наследников, вытекающие из завещательных отказов и (или) возложений, возникают только после смерти наследодателя, иные обязанности стороны наследственного договора как имущественного, так и неимущественного характера могут возникать как до, так и после смерти наследодателя.

К обязанностям договорной природы не применяются ограничения п. 1 ст. 1138 ГК РФ, п. 2 ст. 1139 ГК РФ (о пределах исполнения завещательного отказа и завещательного возложения).

9.9. После смерти наследодателя требовать исполнения обязанностей, установленных наследственным договором, могут наследники, душеприказчик, пережившие наследодателя стороны наследственного договора или пережившие третьи лица, а также нотариус, который ведет наследственное дело, в период исполнения им своих обязанностей по охране наследственного имущества и управлению таким имуществом до выдачи свидетельства о праве на наследство (п. 2 ст. 1140.1 ГК РФ).

9.10. Статья 1140.1 ГК РФ (абз. второй п. 1) допускает возможность заключения наследственного договора как сделки под условием (ст. 157 ГК РФ). Предусмотренные таким договором последствия могут быть поставлены в зависимость от наступления ко дню открытия наследства обстоятельств, относительно которых при заключении наследственного договора было неизвестно, наступят они или не наступят.

Кроме того, наступление последствий, предусмотренных наследственным договором (наследование по договору квартиры, доли в уставном капитале и т.д.) возможно при выполнении наследником (другой стороной договора) определенных условий: оплачивать наследодателю ежегодный отдых и/или лечение в специализированных учреждениях, в рамках установленной договором суммы, оплачивать услуги специалиста по уходу за наследодателем, навещать его и общаться не реже одного раза в неделю и т.д.

При этом следует рекомендовать сторонам наследственного договора предусматривать такие условия, наступление или ненаступление которых достаточно легко проверить; предусмотреть, какими документами или иными доказательствами будет подтверждаться их наступление или ненаступление, разъяснив, что в противном случае исполнение договора может потребовать судебного разбирательства.

9.11. В случае если наследственным договором предусмотрены обязанности имущественного характера, которые сторона договора-наследник обязана исполнять при жизни наследодателя, нотариус в соответствии с п. 24 Регламента запрашивает информацию Единого федерального реестра сведений о банкротстве, размещенного в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в отношении такой стороны договора. При наличии сведений о банкротстве участника наследственного договора, на которого возложено исполнение обязанностей имущественного характера, рекомендуется разъяснять и указывать в тексте наследственного договора положения законодательства о банкротстве, а в необходимых случаях также истребовать согласие финансового управляющего.

9.12. Условия наследственного договора действуют в части, не противоречащей правилам об обязательной доле в наследстве и запрете наследования недостойными наследниками, в том числе в отношении одного из супругов при заключении наследственного договора с участием обоих супругов как наследодателей (п. 6 ст. 1140.1 ГК РФ, ст. 1117 ГК РФ, ст. 1149 ГК РФ).

Если право на обязательную долю в наследстве у лиц, не являющихся наследниками по договору, появилось после его заключения, то обязательства наследника по нему уменьшаются пропорционально уменьшению части наследства, причитающейся наследнику по договору после удовлетворения права на обязательную долю в наследстве.

9.13. Наследодатель вправе совершить в любое время односторонний отказ от договора путем уведомления всех сторон договора о таком отказе и обязан возместить другим сторонам договора убытки, которые возникли у них в связи с его исполнением на момент получения копии уведомления.

9.14. Отказ от наследственного договора носит характер односторонней сделки, выражается в виде уведомления, которое подлежит обязательному нотариальному удостоверению (п. 10 ст. 1140.1 ГК РФ). Уведомление составляется в двух экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса.

Нотариус, удостоверивший такое уведомление, в течение трех рабочих дней направляет его копию другим сторонам договора.

Исполнение указанной обязанности нотариуса возможно при наличии у него информации об имени и адресе сторон договора, которым необходимо направить соответствующее уведомление.

При удостоверении уведомления об отказе наследодателя от наследственного договора, информацию о фамилии, имени, отчестве (при наличии) и месте жительства (пребывания) других сторон наследственного договора нотариус устанавливает со слов наследодателя и (или) из экземпляра такого наследственного договора, представленного наследодателем (п. 28 Регламента), и фиксирует полученную информацию в тексте сделки (уведомления) и/или в протоколе фиксирования (п. 31 Регламента).

Проверка содержания наследственного договора посредством ЕИС невозможна, поскольку сведения о нем до смерти наследодателя не предоставляются в соответствии со ст. 1123 ГК РФ.

9.15. Возможность одностороннего отказа другой стороны от наследственного договора допускается п. 10 ст. 1140.1 ГК РФ в порядке, предусмотренном законом или наследственным договором. Порядок отказа предусмотрен ст. 450.1, 165.1 ГК РФ и может быть изменен наследственным договором.

9.16. После смерти наследодателя сторона наследственного договора - наследник вправе отказаться от наследства (п. 3 ст. 1140.1 ГК РФ). При этом договор может сохранить силу в отношении других наследников, если можно предположить, что он был бы заключен и без включения в него прав и обязанностей отказавшейся от наследства стороны.

9.17. Закон запрещает сторонам наследственного договора передавать свои права и обязанности по наследственному договору, поскольку эти права и обязанности неотчуждаемы и непередаваемы иным способом (п. 4 ст. 1140.1 ГК РФ). В случае смерти стороны наследственного договора (не наследодателя) до открытия наследства или после открытия наследства, когда наследник не успел его принять, такой договор прекращается полностью либо в соответствующей части. Если умирает одна из сторон наследственного договора, не являющаяся наследодателем, возможно сохранение наследственного договора для других наследников, если можно предположить, что он был бы заключен и без включения в него прав и обязанностей умершей стороны.

Невозможность наследственной трансмиссии по наследственному договору подтверждается буквальной формулировкой ст. 1156 ГК РФ, которая распространяется только на наследников по закону или по завещанию, но не по наследственному договору.

9.18. Изменение или расторжение наследственного договора допускается только при жизни его сторон по их соглашению или на основании решения суда в связи с существенным изменением обстоятельств, в том числе в связи с выявившейся возможностью призвания к наследованию лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве (п. 9 ст. 1140.1 ГК РФ).

Наследственный договор может быть оспорен при жизни наследодателя по иску одной из сторон договора, а после открытия наследства по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим наследственным договором.

9.19. Наследственный договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению. В случае уклонения одной из сторон от нотариального удостоверения положения ст. 165 ГК РФ не применяется (п. 7 ст. 1140.1 ГК РФ).

9.20. Условия наследственного договора, в котором участвуют супруги и лица, которые могут призываться к наследованию за каждым из супругов (ст. 1116 ГК РФ), могут включать все те же завещательные распоряжения, что и совместное завещание супругов (п. 5 ст. 1140.1 ГК РФ).

Проверка наличия зарегистрированного брака производится нотариусом в порядке, предусмотренном п. 8.7 настоящих Рекомендаций.

9.21. Наследственный договор с участием супругов как наследодателей утрачивает силу в связи с расторжением брака до смерти одного из супругов, а также в связи с признанием брака недействительным.

9.22. Наследственный договор с участием супругов как наследодателей отменяет действие совершенного до его заключения совместного завещания супругов (абз. третий п. 5 ст. 1140.1 ГК РФ).

9.23. После заключения наследственного договора наследодатель вправе совершать любые сделки в отношении принадлежащего ему имущества и иным образом распоряжаться принадлежащим ему имуществом своей волей и в своем интересе, даже если такое распоряжение лишит лицо, которое может быть призвано к наследованию, прав на имущество наследодателя. Соглашение об ином ничтожно (п. 12 ст. 1140.1 ГК РФ).

Если наследодатель при распоряжении своим имуществом сообщит нотариусу о заключении им ранее наследственного договора в отношении этого имущества, нотариусу рекомендуется разъяснить такому лицу порядок оформления одностороннего отказа от наследственного договора и уведомления об этом другой стороны договора.