1. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:
обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
2. Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.
3. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
1. Установленные комментируемой статьей ограничения прав сторон характерны лишь для договора коммерческой концессии. Применительно к другим договорам они могли бы рассматриваться как дискриминационные условия, нарушающие нормы закона.
Специальные нормы применительно к договору коммерческой концессии содержатся в ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в соответствии с п. 1.2 ст. 11 которого в рамках договора коммерческой концессии допускаются установление и регулирование правообладателем цены перепродажи товара (работы, услуги), а также установление запрета на продажу продукции конкурентов правообладателя.
Запрещаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 названного Закона), если:
- такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара;
- таким соглашением продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта - конкурента для продажи. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя.
Ограничения конкуренции между пользователем и правообладателем, а также пользователем и другими пользователями подразумевают определенную территорию, на которой действует пользователь, что согласуется с лицензионным характером договора коммерческой концессии. При этом понятие "аналогичные комплексы исключительных прав" должно рассматриваться в отношении тождественных объектов, права использования которых предоставляются, тождественных способов использования, а для товарных знаков - тождественных видов товаров, работ, услуг (классов, видов, подвидов).
2. В том случае, если перечисленные в п. 1 комментируемой статьи условия не включены в договор, они не подлежат применению. При этом условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными (п. 2 комментируемой статьи).
3. Каковы бы ни были ограничительные условия, установленные договором коммерческой концессии, каждое из них может быть признано недействительным по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 3 комментируемой статьи). При этом недействительность данных положений автоматически не влечет недействительности договора в целом.
Поскольку положения комментируемой статьи прямо предусматривают право сторон включить в договор коммерческой концессии определенные ограничения, такие ограничения при отсутствии их установления в договоре не могут предполагаться и, соответственно, применяться к отношениям сторон по договору, о чем свидетельствует и судебная практика.
4. Применимое законодательство:
- ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
5. Судебная практика:
- Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 N 2549/11 по делу N А65-4166/2010-СА3-36;
- Определение ВАС РФ от 16.05.2011 N ВАС-2549/11 по делу N А65-4166/2010-СА3-36;
- Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2012 по делу N А65-6777/2010.
